Прослушка: границы законности ОРМ

Прослушивание телефонных переговоров законно только при судебном решении и только по делам определённой тяжести. Если разрешения суда нет, срок истёк или записан разговор с адвокатом о защите, результаты можно просить исключить из доказательств. Проверка прослушки начинается с документов, которые следствие получило вместе с записями.

Существуют два разных механизма. Первый — оперативно-розыскное мероприятие по закону об ОРД, его проводят до возбуждения дела или параллельно. Второй — следственное действие «контроль и запись переговоров» по статье 186 УПК РФ, оно возможно только в рамках уже возбуждённого дела. Правила у них похожи, но документы разные.

Разрешение суда на прослушивание

Любое ограничение тайны телефонных переговоров требует решения суда, это прямо следует из Конституции РФ. Оперативное подразделение направляет в суд мотивированное ходатайство, судья рассматривает его единолично и закрыто. Сторона защиты об этом не знает и участвовать не может.

В постановлении судьи указывают лицо, номер телефона, основание и срок. Защите важно получить именно этот документ или хотя бы его рассекреченную копию. Без него нельзя проверить, совпадает ли номер с тем, что прослушивали, и не вышли ли оперативники за пределы разрешения.

Для следственного действия по УПК постановление выносит суд по ходатайству следователя. Если записи переданы в дело, но постановления в материалах нет, это первый довод о недопустимости.

По каким делам прослушка разрешена

Закон ограничивает круг преступлений. И закон об ОРД, и УПК РФ допускают прослушивание по делам средней тяжести, тяжким и особо тяжким. По преступлениям небольшой тяжести записывать разговоры нельзя.

На практике проблема возникает при переквалификации. Прослушку разрешили по тяжкой статье, а в суд дело ушло по более мягкой. Сами записи от этого незаконными не становятся, но защита вправе проверить, было ли основание для первоначальной квалификации или его придумали ради разрешения.

Ещё одна ситуация: разговоры третьих лиц. Если прослушивали номер одного человека, а в деле используют его беседы с другим, закон это допускает. Однако разговоры, не относящиеся к предмету разрешения, должны оставаться за пределами дела.

Сроки и продления

Постановление судьи действует ограниченное время, до шести месяцев. Продление возможно, но только новым судебным решением. Защита сверяет даты записей с датами разрешений.

Любой разговор, записанный вне периода разрешения, получен без законного основания. Если такие фрагменты вошли в обвинение, заявляется ходатайство об их исключении.

Разговоры с адвокатом

Адвокатская тайна защищена законом об адвокатской деятельности. Сведения, которые доверитель сообщил адвокату, нельзя использовать как доказательство против него. Оперативные мероприятия в отношении самого адвоката допускаются только по отдельному решению суда.

Если в стенограммах оказались беседы подзащитного с защитником о позиции по делу, это грубое нарушение. Такие материалы подлежат исключению, а сам факт их появления в деле фиксируется в жалобе.

Оперативники иногда объясняют, что запись шла на номер доверителя, а адвокат попал в неё случайно. Даже в этом случае использовать содержание разговора о защите нельзя. Адвокату следует потребовать удаления этих фрагментов из материалов.

Как оспорить законность записей

Работа начинается при ознакомлении с материалами. Защитник выписывает реквизиты всех постановлений, сверяет даты и номера, изучает, как записи переданы следователю. Результаты ОРД используются в доказывании, только если отвечают требованиям УПК к доказательствам.

Типовые ходатайства

• об истребовании постановления суда о прослушивании;
• о фоноскопической экспертизе для установления голоса;
• о проверке фонограммы на монтаж и склейки;
• об исключении записей как недопустимых доказательств.

Отказ следователя обжалуется прокурору или в суд. В суде доводы повторяются при предварительном слушании и в ходе процесса. Если суд первой инстанции не ответил на них, это основание для апелляции.

Идентификация голоса и точность стенограмм

Даже законная запись должна быть привязана к конкретному человеку. Для этого нужна фоноскопическая экспертиза. Эксперту необходимы образцы голоса, полученные по процессуальным правилам. Отказ дать образцы — право обвиняемого, но тогда следствие ищет другие записи для сравнения.

Стенограммы часто содержат ошибки: неразборчивые места заполнены догадками, реплики приписаны не тому собеседнику. Защита требует прослушать фонограмму в суде и сравнить с текстом.

Смысл сказанного тоже бывает спорным. Для толкования неясных выражений назначается лингвистическая экспертиза, и формулировка вопросов к эксперту во многом определяет её вывод.

Как суды относятся к таким доводам

Суды исключают записи, когда нарушение очевидно и подтверждено документами: нет постановления, запись вне срока, прослушан чужой номер. Претензии общего характера обычно не срабатывают.

Поэтому каждое возражение строится на конкретной дате, номере или странице дела. Если ходатайство отклонено, его копия и протокол заседания пригодятся в апелляции и кассации. Своевременное оспаривание сохраняет довод для всех следующих инстанций.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта attorneypetrova@gmail.com